Продаю компанию знакомому, бизнес действующий, приносит прибыль, на балансе есть активы (более 5 млн.р.). Оформляем сделку через нотариуса, задают вопрос про стоимость доли, хотим указать номинальную, чтобы не платить налоги (уставный капитал 10 000р.), возможны ли налоговые риски при продаже за такую цену?

ОТВЕТ ЮРИСТА

Согласно подп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ подлежат обложению НДФЛ доходы от реализации долей участия в уставном капитале организации.

В силу п. 17.2 ст. 217 НК РФ освобождается от НДФЛ продажа доли в ООО при условии непрерывного владения ею на момент реализации более 5 лет. Если владение долей составило менее пяти лет, следовательно, доход от продажи доли подлежит обложению НДФЛ в общем порядке.

При этом необходимо отметить, что по общему правилу налоговые органы вправе контролировать договорные цены на предмет соответствия их рыночным ценам лишь при наличии у таких договоров признаков контролируемых сделок, предусмотренных разделом V.1 НК РФ (взаимозависимые лица и контролируемые сделки).

Вместе с тем судебная практика (Определения Верховного Суда РФ от 22.07.2016 N 305-КГ16-4920 по делу N А40-63374/2015, от 22.11.2016 N 306-КГ15-16059 по делу N А49-13370/2014), а также разъяснения финансовых органов (Письма ФНС России от 16.09.2014 N ЕД-4-2/18674@, от 27.11.2017 N ЕД-4-13/23938@, Письма Минфина России от 25.02.2016 N 03-01-11/10321, от 26.12.2012 N 03-02-07/1-316, от 18.10.2012 N 03-01-18/8-145) свидетельствуют о том, что НК РФ не исключает налоговый контроль за ценами в отношении сделок, не признаваемых контролируемыми, а только разграничивает соответствующие полномочия по уровням системы налоговых органов: проверка соответствия цен в контролируемых сделках в силу положений п. 1 ст. 105.17 НК РФ осуществляется центральным аппаратом ФНС России (с обязательным соблюдением положений раздела V.1 НК РФ, в т.ч. предусмотренных в гл. 14.3 НК РФ методов), а проверка цен в сделках между взаимозависимыми лицами, которые не признаются контролируемыми в соответствии со ст. 105.14 НК РФ, может проводиться территориальными налоговыми органами в ходе камеральной или выездной налоговой проверки (с возможным, но не обязательным применением методов, предусмотренных в гл. 14.3 НК РФ, однако с обязательным доказыванием получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы посредством манипулирования ценой в сделках).

Таким образом, сам по себе факт несоответствия продажной цены доли ее действительной стоимости не влияет на налоговые последствия, однако наличие в совокупности признаков, свидетельствующих о направленности действий налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды (заключение сделки с взаимозависимым лицом, отсутствие деловой цели в продаже доли по номинальной стоимости, наличие расчетов в размере, превышающем договорную цену и т.п.) влечет за собой риск доначисления НДФЛ продавцу исходя из рыночной стоимости доли. При этом только лишь взаимозависимость сторон сделки не является достаточным обстоятельством, позволяющим налоговому органу доначислить НДФЛ исходя из рыночной стоимости доли (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 29.03.2018 N 303-КГ17-19327 по делу N А04-9989/2016).

При этом действительная стоимость доли признается рыночной, если иное не установлено в результате оценки в рамках Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в РФ". Изложенная позиция находит свое отражение в Письме Минфина России от 02.12.2014 N 03-04-07/61655.

С учетом изложенного при отсутствии обстоятельств, в совокупности свидетельствующих о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, полагаем, что продавец доли вправе определить свою налоговую обязанность исходя из фактической цены продажи доли (по номинальной стоимости).

Также отметим, что у общества, доля которого отчуждается, никаких налоговых обязанностей и рисков не возникает, поскольку в результате совершения данной сделки расчеты производятся непосредственно между ее сторонами - физическими лицами, а само общество не получает никаких облагаемых доходов и не несет расходов.