Главная  /  Юридические услуги  /  Работа с договорами  /  Договор франчайзинга

Как разработать надежный договор франчайзинга

Папроцкая Ольга

Автор:

Юрист, эксперт в области гражданского и трудового права

Если вы только планируете открыть дело или наоборот хотите масштабировать действующий успешный бизнес  - используйте франчайзинг. Это позволит создать партнерские отношения между новичком и более опытным участником рынка, который за плату готов поделиться своими знаниями и брендом. Расскажем о том, как это сделать с помощью договора франчайзинга.

В Гражданском кодексе РФ термина "франчайзинг" не найти. Альтернативным инструментом является договор коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1027 ГК РФ под ним понимается сделка, в которой правообладатель обязуется предоставить пользователю за плату возможность использования в его предпринимательских целях комплекса исключительных прав на свой товарный знак, знак обслуживания и другие объекты интеллектуальной собственности (например, ноу-хау, коммерческое обозначение). Такая сделка может быть как срочной, так и бессрочной. 

Особенности франчайзинга

Практики не считают, что договор концессии полностью альтернативен договору франчайзинга. Причина кроется в том, что концессия не предполагает обязательного предоставление организационных и консультационных услуг. В то время как франчайзинг основан на том, что приобретатель прав, франчайзи, не останется без помощи франчайзера.  

С точки зрения российского закона, к франчайзингу можно приравнять договор коммерческой концессии с зафиксированным в нем правом на получение пользователем консультационного содействия и помощи от правообладателя. Поэтому при разработке соглашения, создании платформы партнерства целесообразно руководствоваться гл. 54 ГК РФ. 

До составления договора важно:

  • убедиться в  том, что права на объекты интеллектуальной собственности принадлежат правообладателю и зарегистрированы в Роспатенте, если этого требует закон. Проверьте их действительность и срок, уточните - не заканчивается ли он раньше прекращения франчайзингового соглашения;
  • понимать, что правообладатель не передает франчайзи право, а предоставляет лишь возможность пользоваться им;
  • видеть его конечную цель - это желание создать бизнес по уже имеющейся схеме и при консультационной поддержке франчайзера. 

Важно:
Франчайзер не только помогает, но и контролирует франчайзера. Договором права последнего могут быть ограничены. Например, путем сокращения территории деятельности.

Разработка договора коммерческого франчайзинга

doc.skachat
ОБРАЗЕЦ
Договор франчайзинга 
Скачать

Сторонами договора являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть коммерческие юридические лица либо индивидуальные предприниматели. Кроме юридических, франчайзер может выставлять и иные требования к франчайзи (например, по территории, наличию в собственности или в пользовании определенного помещения и т.п.). 

Процесс создания договора начинается с согласования сторонами ключевых моментов сделки, их первичной фиксации в устном или письменном виде. Затем можно выбрать один из двух способов разработки: 

  • составить документ самостоятельно, пользуясь образцом, положениями ГК РФ и нашими советами;
  • получить помощь юристов. Подробнее...

Как составить соглашение самостоятельно

После обсуждения сделки с партнером, пропишите в тексте:

  • существенные условия — это объем и состав комплекса предоставляемых прав, размер вознаграждения франчайзера, сфера предпринимательской деятельности пользователя;
  • дополнительные условия, призванные сделать соглашение максимально понятным и исключить пробелы в регулировании. 

Риск:
Договор, в котором нет существенных условий, будет считаться незаключенным. Поэтому сделайте главные положения понятными и недвусмысленными.

В соответствии со ст. 1028 ГК РФ сделка нуждается в соблюдении письменной формы. В настоящее время регистрации договора франчайзинга не требуется, при этом в Роспатенте регистрируется само право использования комплекса исключительных прав.

Рекомендации:
Соблюдайте форму договора. Иначе сделка будет признана ничтожной, не создающей правовых последствий. Если не зарегистрировать предоставление права - его переход не состоится.

Какие условия включить в договор

Франчайзинг не может быть организован без понятной и четкой схемы, основные начала которой должны быть отражены в договоре. Зафиксируйте в нем: 

  1. Предмет. Перечислите весь комплекс исключительных прав, предоставляемых от франчайзеру к франчайзи. Список должен включать товарный знак или знак обслуживания, остальные права добавляются при их наличии. Здесь же укажите основания их принадлежности правообладателю (данные регистрационных документов).
  2. Объем использования комплекса прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Укажите по каким МКТУ можно работать, на какой территории.
  3. Сфера деятельности франчайзи. Обозначьте, какую деятельность он будет осуществлять: оказывать услуги, заниматься торговлей, выполнять работы, продавать товары правообладателя.
  4. Ответственность франчайзи за качество товаров и услуг, производимых или осуществляемых им на основании франшизы. 
  5. Иные права и обязанности сторон. Зафиксируйте необходимость передачи документов (технических данных, инструкций, маркетинговой стратегии); распределение расходов на государственную регистрацию пользования и т.п. 
  6. Размер и порядок выплаты вознаграждения. Сделка в обязательном порядке должна являться возмездной. Поэтому на основе ст. 1013 ГК РФ выберите подходящий вашей компании способ выплаты вознаграждения:
    • укажите сумму разового платежа - в практике франчайзинга его называют "паушальным взносом";
    • процент от выручки пользователя (роялти);
    • процент наценки от продажи товаров, предоставленных правообладателем;
    • сочетание нескольких вариантов. 
  7. Возможность или запрет на субконцессию.
  8. Порядок предоставления отчетов. Этот пункт не является обязательным, но он выгоден франчайзеру. Поскольку дает возможность контролировать действия пользователя за определенный период. Кроме того, к его предоставлению можно привязать выплату вознаграждения. 
  9. Другие права пользователя и их ограничения (по договоренности сторон). Например, запрет на сотрудничество с конкурентами  правообладателя, установление рамок цен на товары или услуги и т.п. . 
  10. Ответственность сторон.
  11. Порядок изменения, расторжения договора, решения споров.
  12. Реквизиты и подписи участников.
  13. Дата и место заключения сделки.

Договор концессии, франчайзинга может содержать и иные положения, которые важны для самих участников. Детали предоставления и пользования отдельными правами удобно уточнить в приложениях с соглашению. Кроме того, можно заранее предусмотреть формат и сроки оказания консультационной и организационной помощи правообладателя пользователю. 

Помощь в разработке от «ДП Консалт»

Юристы "ДП Консалт" сотрудничают с клиентами из многих сфер бизнеса. Поэтому знают не только о его правовой стороне, но и разбираются в целях, структуре и масштабировании дела. Это поможет сделать ваш договор индивидуальным рабочим инструментом. 

Разработали и внесли правки в 1 733 договора для защиты интересов Клиентов 

Что мы сделаем для создания схемы франчайзинга, заключения договора:

  1. Запросим сведения о существенных условиях и достигнутых между партнерами договоренностях. Среди них:
    • предмет франчайзинга;
    • размер паушального взноса, роялти;
    • порядок внесения взносов;
    • требования к франчайзи;
    • необходимые ограничения и контрольные мероприятия;
    • штрафные санкции;
    • реквизиты сторон сделки и т.д.
  2. Составим предварительный проект для утверждения. 
  3. Поможем согласовать условия со второй стороной, а при необходимости — дополнить их. 

Договоры, разработанные нами, максимально защищают интересы заказчика.

Анализ готового договора франчайзинга

Франчайзинг - это не разовая договоренность, а соглашение на длительное сотрудничество. Поэтому перед подписанием необходимо проанализировать проект документа, предлагаемый будущим партнером. 

До начала анализа договора проверьте контрагента. Если ваша компания - франчайзи - убедитесь в наличии зарегистрированных исключительных прав у франчайзера. Проанализируйте его репутацию, присутствие других франчайзи в вашем регионе.

В тексте соглашения необходимо проверить: комплекс и объем передаваемых прав, ограничения, установленные для франчайзи, условие о вознаграждении, о помощи правообладателя пользователю, контрольные меры, положения об ответственности сторон, условия о расторжении сделки и разрешении споров.

Уделите особое внимание положениям об ответственности: ее форме и рамкам, обстоятельствам наступления. Важно, что кроме обязательств сторон друг перед другом, франчайзер субсидиарно отвечает по требованиям о несоответствии качества услуги, товара, предъявляемым к франчайзи третьими лицами.  Если франчайзи производит данный товар - ответственность будет солидарной (ст. 1034 ГК РФ). 

Профессиональный анализ проекта договора

Юристы «ДП Консалт» оценят проект договора.

Что мы сделаем:

  1. Запросим информацию о существенных условиях и достигнутых между партнерами договоренностях, проект соглашения.
  2. Проведем проверку контрагента.
  3. Выявим правовые риски и предусмотрим механизм их сокращения или устранения.

После анализа вы получите рекомендации по изменению проекта документа в эффективное соглашение. 

Расторжение соглашения

Отношения франчайзинга могут быть изменены или прекращены в силу различных обстоятельств. 

Например, при прекращении прав правообладателя на товарный знак раньше окончания договора, перед франчайзером встает вопрос: расторгнуть сделку и получить возмещение убытков или изменить ее условия, получив право на аналогичный товарный знак (ст. 1040 ГК РФ). При этом положения договора могут быть изменены в любое время с помощью дополнительного соглашения. Оно подлежит государственной регистрации. 

Сделка может быть расторгнута:

  • по инициативе одной из сторон по любой причине. Для этого следует уведомить второго участника о своем решении за 6 месяцев при бессрочной сделке  (если в договоре этот срок не  был увеличен), за 30 дней - если отношения срочные и в документе предусмотрена выплата отступного (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Отказ возможен и при существенных нарушениях со стороны франчайзи;
  • при прекращении прав франчайзера на товарный знак, если он не будет заменен на иной аналогичный;
  • по взаимному согласию сторон;
  • в судебном порядке по заявлению одного из участников;
  • при банкротстве одной из сторон.

Прекращение срочного договора франчайзинга раньше установленной даты и прекращение бессрочного договора - подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

Помощь «ДП Консалт» в расторжении сделки

Наши юристы знают, как расторгнуть сделку с минимальными потерями. 

Что мы сделаем:

  • проанализируем положения договора;
  • оценим финансовые и временные потери при его расторжении;
  • подготовим соглашение для прекращения отношений по общему согласию;
  • поможем сократить расходы при расторжении соглашения в одностороннем или судебном порядке. Окажем услуги представительства в арбитражных судах Москвы и Московской области. 

Поможем открыть или масштабировать бизнес с помощью франчайзинга 

Оставьте заявку и получите индивидуальные условия обслуживания прямо сейчас!
 
Перезвоним за 15 минут!
и ответим на все Ваши вопросы
Заполните простую форму:
Услуги по договору франчайзинга
Разработка договора
от 15 000 руб.
Срок: от 1 дня
Анализ проекта
от 7 000 руб.
Срок: от 1 дня
Расторжение договора
от 7 000 руб.
Срок: от 1 дня
Перезвоним за 15 минут!
и ответим на все Ваши вопросы
Заполните простую форму:
^