Если вы только планируете открыть дело или наоборот хотите масштабировать действующий успешный бизнес - используйте франчайзинг. Это позволит создать партнерские отношения между новичком и более опытным участником рынка, который за плату готов поделиться своими знаниями и брендом. Расскажем о том, как это сделать с помощью договора франчайзинга.
Узнайте из статьи:
- Особенности франчайзинга
- Варианты разработки договора коммерческого франчайзинга
- Как составить соглашение самостоятельно
- Помощь в разработке от «ДП Консалт»
- Что проанализировать в договоре франчайзинга
- Профессиональный анализ проекта договора
- Как расторгнуть соглашение
- Помощь «ДП Консалт» в расторжении сделки
В Гражданском кодексе РФ термина "франчайзинг" не найти. Альтернативным инструментом является договор коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1027 ГК РФ под ним понимается сделка, в которой правообладатель обязуется предоставить пользователю за плату возможность использования в его предпринимательских целях комплекса исключительных прав на свой товарный знак, знак обслуживания и другие объекты интеллектуальной собственности (например, ноу-хау, коммерческое обозначение). Такая сделка может быть как срочной, так и бессрочной.
Особенности франчайзинга
Практики не считают, что договор концессии полностью альтернативен договору франчайзинга. Причина кроется в том, что концессия не предполагает обязательного предоставление организационных и консультационных услуг. В то время как франчайзинг основан на том, что приобретатель прав, франчайзи, не останется без помощи франчайзера.
С точки зрения российского закона, к франчайзингу можно приравнять договор коммерческой концессии с зафиксированным в нем правом на получение пользователем консультационного содействия и помощи от правообладателя. Поэтому при разработке соглашения, создании платформы партнерства целесообразно руководствоваться гл. 54 ГК РФ.
До составления договора важно:
- убедиться в том, что права на объекты интеллектуальной собственности принадлежат правообладателю и зарегистрированы в Роспатенте, если этого требует закон. Проверьте их действительность и срок, уточните - не заканчивается ли он раньше прекращения франчайзингового соглашения;
- понимать, что правообладатель не передает франчайзи право, а предоставляет лишь возможность пользоваться им;
- видеть его конечную цель - это желание создать бизнес по уже имеющейся схеме и при консультационной поддержке франчайзера.
Важно:
Франчайзер не только помогает, но и контролирует франчайзера. Договором права последнего могут быть ограничены. Например, путем сокращения территории деятельности.
Разработка договора коммерческого франчайзинга
Сторонами договора являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть коммерческие юридические лица либо индивидуальные предприниматели. Кроме юридических, франчайзер может выставлять и иные требования к франчайзи (например, по территории, наличию в собственности или в пользовании определенного помещения и т.п.).
Процесс создания договора начинается с согласования сторонами ключевых моментов сделки, их первичной фиксации в устном или письменном виде. Затем можно выбрать один из двух способов разработки:
- составить документ самостоятельно, пользуясь образцом, положениями ГК РФ и нашими советами;
- получить помощь юристов. Подробнее...
Как составить соглашение самостоятельно
После обсуждения сделки с партнером, пропишите в тексте:
- существенные условия — это объем и состав комплекса предоставляемых прав, размер вознаграждения франчайзера, сфера предпринимательской деятельности пользователя;
- дополнительные условия, призванные сделать соглашение максимально понятным и исключить пробелы в регулировании.
Риск:
Договор, в котором нет существенных условий, будет считаться незаключенным. Поэтому сделайте главные положения понятными и недвусмысленными.
В соответствии со ст. 1028 ГК РФ сделка нуждается в соблюдении письменной формы. В настоящее время регистрации договора франчайзинга не требуется, при этом в Роспатенте регистрируется само право использования комплекса исключительных прав.
Рекомендации:
Соблюдайте форму договора. Иначе сделка будет признана ничтожной, не создающей правовых последствий. Если не зарегистрировать предоставление права - его переход не состоится.
Какие условия включить в договор
Франчайзинг не может быть организован без понятной и четкой схемы, основные начала которой должны быть отражены в договоре. Зафиксируйте в нем:
- Предмет. Перечислите весь комплекс исключительных прав, предоставляемых от франчайзеру к франчайзи. Список должен включать товарный знак или знак обслуживания, остальные права добавляются при их наличии. Здесь же укажите основания их принадлежности правообладателю (данные регистрационных документов).
- Объем использования комплекса прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Укажите по каким МКТУ можно работать, на какой территории.
- Сфера деятельности франчайзи. Обозначьте, какую деятельность он будет осуществлять: оказывать услуги, заниматься торговлей, выполнять работы, продавать товары правообладателя.
- Ответственность франчайзи за качество товаров и услуг, производимых или осуществляемых им на основании франшизы.
- Иные права и обязанности сторон. Зафиксируйте необходимость передачи документов (технических данных, инструкций, маркетинговой стратегии); распределение расходов на государственную регистрацию пользования и т.п.
- Размер и порядок выплаты вознаграждения. Сделка в обязательном порядке должна являться возмездной. Поэтому на основе ст. 1013 ГК РФ выберите подходящий вашей компании способ выплаты вознаграждения:
- укажите сумму разового платежа - в практике франчайзинга его называют "паушальным взносом";
- процент от выручки пользователя (роялти);
- процент наценки от продажи товаров, предоставленных правообладателем;
- сочетание нескольких вариантов.
- Возможность или запрет на субконцессию.
- Порядок предоставления отчетов. Этот пункт не является обязательным, но он выгоден франчайзеру. Поскольку дает возможность контролировать действия пользователя за определенный период. Кроме того, к его предоставлению можно привязать выплату вознаграждения.
- Другие права пользователя и их ограничения (по договоренности сторон). Например, запрет на сотрудничество с конкурентами правообладателя, установление рамок цен на товары или услуги и т.п. .
- Ответственность сторон.
- Порядок изменения, расторжения договора, решения споров.
- Реквизиты и подписи участников.
- Дата и место заключения сделки.
Договор концессии, франчайзинга может содержать и иные положения, которые важны для самих участников. Детали предоставления и пользования отдельными правами удобно уточнить в приложениях с соглашению. Кроме того, можно заранее предусмотреть формат и сроки оказания консультационной и организационной помощи правообладателя пользователю.
Помощь в разработке от «ДП Консалт»
Юристы "ДП Консалт" сотрудничают с клиентами из многих сфер бизнеса. Поэтому знают не только о его правовой стороне, но и разбираются в целях, структуре и масштабировании дела. Это поможет сделать ваш договор индивидуальным рабочим инструментом.
Разработали и внесли правки в 1 733 договора для защиты интересов Клиентов
Что мы сделаем для создания схемы франчайзинга, заключения договора:
- Запросим сведения о существенных условиях и достигнутых между партнерами договоренностях. Среди них:
- предмет франчайзинга;
- размер паушального взноса, роялти;
- порядок внесения взносов;
- требования к франчайзи;
- необходимые ограничения и контрольные мероприятия;
- штрафные санкции;
- реквизиты сторон сделки и т.д.
- Составим предварительный проект для утверждения.
- Поможем согласовать условия со второй стороной, а при необходимости — дополнить их.
Договоры, разработанные нами, максимально защищают интересы заказчика.
Анализ готового договора франчайзинга
Франчайзинг - это не разовая договоренность, а соглашение на длительное сотрудничество. Поэтому перед подписанием необходимо проанализировать проект документа, предлагаемый будущим партнером.
До начала анализа договора проверьте контрагента. Если ваша компания - франчайзи - убедитесь в наличии зарегистрированных исключительных прав у франчайзера. Проанализируйте его репутацию, присутствие других франчайзи в вашем регионе.
В тексте соглашения необходимо проверить: комплекс и объем передаваемых прав, ограничения, установленные для франчайзи, условие о вознаграждении, о помощи правообладателя пользователю, контрольные меры, положения об ответственности сторон, условия о расторжении сделки и разрешении споров.
Уделите особое внимание положениям об ответственности: ее форме и рамкам, обстоятельствам наступления. Важно, что кроме обязательств сторон друг перед другом, франчайзер субсидиарно отвечает по требованиям о несоответствии качества услуги, товара, предъявляемым к франчайзи третьими лицами. Если франчайзи производит данный товар - ответственность будет солидарной (ст. 1034 ГК РФ).
Профессиональный анализ проекта договора
Юристы «ДП Консалт» оценят проект договора.
Что мы сделаем:
- Запросим информацию о существенных условиях и достигнутых между партнерами договоренностях, проект соглашения.
- Проведем проверку контрагента.
- Выявим правовые риски и предусмотрим механизм их сокращения или устранения.
После анализа вы получите рекомендации по изменению проекта документа в эффективное соглашение.
Расторжение соглашения
Отношения франчайзинга могут быть изменены или прекращены в силу различных обстоятельств.
Например, при прекращении прав правообладателя на товарный знак раньше окончания договора, перед франчайзером встает вопрос: расторгнуть сделку и получить возмещение убытков или изменить ее условия, получив право на аналогичный товарный знак (ст. 1040 ГК РФ). При этом положения договора могут быть изменены в любое время с помощью дополнительного соглашения. Оно подлежит государственной регистрации.
Сделка может быть расторгнута:
- по инициативе одной из сторон по любой причине. Для этого следует уведомить второго участника о своем решении за 6 месяцев при бессрочной сделке (если в договоре этот срок не был увеличен), за 30 дней - если отношения срочные и в документе предусмотрена выплата отступного (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Отказ возможен и при существенных нарушениях со стороны франчайзи;
- при прекращении прав франчайзера на товарный знак, если он не будет заменен на иной аналогичный;
- по взаимному согласию сторон;
- в судебном порядке по заявлению одного из участников;
- при банкротстве одной из сторон.
Прекращение срочного договора франчайзинга раньше установленной даты и прекращение бессрочного договора - подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).
Помощь «ДП Консалт» в расторжении сделки
Наши юристы знают, как расторгнуть сделку с минимальными потерями.
Что мы сделаем:
- проанализируем положения договора;
- оценим финансовые и временные потери при его расторжении;
- подготовим соглашение для прекращения отношений по общему согласию;
- поможем сократить расходы при расторжении соглашения в одностороннем или судебном порядке. Окажем услуги представительства в арбитражных судах Москвы и Московской области.
Поможем открыть или масштабировать бизнес с помощью франчайзинга