Жалоба в ФАС: причина проверки и средство борьбы

Компания или предприниматель могут стать не только объектом проверки Федеральной антимонопольной службы, но и ее инициаторами в отношении недобросовестных участников рынка. Узнайте о том, когда ждать представителей ФАС и как привлечь их к защите своих интересов. 

Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) — это федеральный орган исполнительной власти, который принимает нормативные правовые акты, контролирует и ведет надзорную деятельность за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, на рынке финансовых услуг, деятельности естественных монополий, а также рекламы. Для контроля компаний служба проводит проверки, в том числе и по поступающим жалобам в ФАС. 

В каких случаях ФАС приходит с проверкой

Служба отвечает за соблюдение антимонопольного законодательства, положений о рекламе, а также отношения в сфере государственных закупок с помощью двух инструментов:

• плановой проверки;
• внеплановой проверки. 

При этом ФАС руководствуется нормами:

• Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - 135-ФЗ);
• Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - 38-ФЗ);
• Федерального закона от 5.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;
• Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Указанные нормативно-правовые акты устанавливают ключевые правила подготовки и реализации проверочных мероприятий. 

Когда проводится плановая проверка

Плановая проверка по контролю соблюдения правил конкуренции проходит не чаще, чем один раз в три года (ч. 3 ст. 25.1 135-ФЗ). При этом компания или предприниматель заранее включаются в график надзорных мероприятий, составляемый ежегодно. Он находится в открытом доступе.

Рекомендации:
Чтобы плановый визит ФАС не стал неожиданным - ознакомьтесь с графиком на сайте службы или в Сводном плане, составляемом Генпрокуратурой. 

В любом случае, антимонопольный орган обязан сообщить о надвигающейся ревизии, отправив копию приказа руководителя не менее, чем за 3 рабочих дня.

Подробнее о проверках прокуратуры
Больше о проверках УЭБиПК

Поводы для внеплановых проверок

Внеплановый контроль может состояться в любое время. Однако для этого требуется основание. Согласно ч. 4 ст. 25.1 135-ФЗ им является:

• самостоятельное выявление ФАС нарушения антимонопольного законодательства;
• поступление соответствующих материалов об этом от государственных и муниципальных органов, общественных объединений, уполномоченных по защите предпринимательских прав;
• сообщение от СМИ, физического или юридического лица;
• истечение срока, в который компания должна была устранить нарушение по предписанию органа;
• поручение Президента РФ или Правительства РФ. 

В некоторых случаях проведение внезапного контроля субъекта малого предпринимательства требует предварительного согласования с органами прокуратуры региона. 

При этом внеплановый надзор:

• начинается без уведомления на основании ч. 14 ст. 25.1 135-ФЗ — если он проводится по факту подозрения на наличие соглашения между предпринимателями, направленного на ограничение конкуренции (ст. 11 135-ФЗ) или аналогичного соглашения с участием государственных и муниципальных органов, внебюджетных госфондов, Центрального Банка РФ;
• начинается после уведомления компании не менее, чем за 24 часа - в остальных ситуациях. 

Рекомендации:
Проверьте приказ о проведении проверки. Он должен содержать информацию о правовых основаниях, лицах, проводящих процедуру и привлекаемых к помощи, целях и предмете проверки, о сроках ее начала и окончания, перечне мероприятий. 

Что проверяют и как подготовиться

ФАС проверяет:

1. В антимонопольной сфере:
   • наличие недобросовестности конкуренции;
   • установления монопольно высоких или низких ценах на товар, а также нарушение правил и порядка ценообразования;
   • распространение ложной информации о конкурентах компании;
   • факты разглашения коммерческой тайны конкурентов и т.п.
2. В сфере рекламы:
   • соответствие ее требованиям 38-ФЗ;
   • соответствие рекламной информации действительности.
3. В сфере организации закупок:
   • соблюдение заказчиком норм 44-ФЗ;
   • соблюдение положений 44-ФЗ исполнителем. В частности ФАС по заявлению заказчика или уполномоченного органа проводит проверку поданных ими материалов для подтверждения наличия оснований внесения исполнителя в Реестр недобросоветсных поставщиков

Независимо от вида проверки она может проводиться:

• документарно — путем запроса и анализа документов без выезда в организацию;
• при выезде в компанию — при необходимости ознакомления с документами и иными доказательствами непосредственно на предприятии. 

Предметом внимания проверяющих являются документы и иные факты, подтверждающие их достоверность. При этом антимонопольщики вправе привлекать экспертов.

Рекомендации:
Если сотрудники службы посетили компанию для надзора, кроме приказа проверьте их удостоверения. Контролируйте ход действий, однако не препятствуйте в случае их обоснованности и законности. Подготовьте все необходимые документы, обязательно оставив для себя копии оригиналов.

Общий срок проверки составляет один месяц. Однако в особых случаях руководитель ведомства может его продлить. 

После завершения проверочных мероприятий инспектор составит акт в двух экземплярах. При выявлении нарушений законодательства он выдаст предписание об их устранении к определенному сроку. Если незаконные действия компании или предпринимателя образуют состав административного правонарушения, будет возбуждено административное производство. 

Рекомендации:
Неисполнение предписания ФАС влечет за собой штраф до 500 тысяч рублей (ч. 2.1. ст. 19.5 КоАП РФ). При наличии оснований, обжалуйте акт службы, не оставляйте его требования без внимания.

Включение в Реестр недобросовестных поставщиков

В сфере контроля госзакупок согласно п. 1 ст. 104 44-ФЗ ФАС ведет Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Он же принимает решение о включении в указанный список компаний и предпринимателей, выигравших тендер, но не сумевших выполнить обязательства. Для этого заказчик, уполномоченные органы или учреждения обращаются в ФАС с документами, подтверждающими:

• уклонение победителя тендера от заключения контракта;
• расторжение контракта по решению суда;
• его прекращение заказчиком в одностороннем порядке при существенных нарушениях со стороны исполнителя.

На обращение органам отводится 3 рабочих дня с даты  признания исполнителя уклонившимся, решения суда, одностороннего расторжения контракта. Еще 5 рабочих дней занимает проверка фактов антимонопольной службой, по итогам которой принимается решение об отказе или о включении данных в РНП. Если информация подтвердилась - исполнитель попадает в РНП в течение 3 рабочих дней.

С 1 июля 2021 года в реестр недобросовестных поставщиков согласно п. 3 ст. 104 44-ФЗ включаются данные:

• непосредственно о компании;
• о членах ее исполнительного органа;
• о бенефициарных владельцах юридического лица (с долей более 25 процентов), а если исполнитель является унитарным ЮЛ - информация по всем учредителям;
• о закупке:
• о дате и основаниях включения в реестр.

В "черном списке" поставщик, исполнитель или подрядчик находится 2 года, если данные не будут исключены досрочно по решению суда. Для этого внесение можно обжаловать по основанию незаконности (недействительности) одностороннего отказа заказчика или недействительности решения ФАС. 

Защита от включения в РНП предполагает:

• контроль действий и ведение документации при заключении и исполнении контракта;
• оспаривание действий заказчика;
• обращение в ФАС;
• обжалования внесение в РНП в судебном порядке. 

Реестр является общедоступным и бесплатным в ЕИС. С ним может ознакомиться любой потенциальный партнер. Поэтому внесение в РНП - существенный удар по деловой репутации, который лучше предотвратить. 

Получение разъяснения ФАС

В случаях, когда применение норм антимонопольного законодательства проблематично в силу его различного понимая сторонами, компания или предприниматель могут обратиться за разъяснениями. На основании положений Приказа ФАС РФ от 20.01.2012 N 22 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по даче разъяснений по вопросам применения федеральным антимонопольным органом антимонопольного законодательства» комментарии по применению правовых норм будут предоставлены в письменном виде. 

Такие пояснения не являются обязательными. Но следует заметить, что они отражают официальную позицию службы, образуя общую практику применения территориальными отделениями. Кроме того, и арбитражные суды принимают во внимания разъяснения ФАС по различным вопросам. 

Узнать о судебном представительстве в арбитражном суде

Рекомендации:
Если вы не знаете, как верно применить норму антимонопольного закона и опасаетесь штрафа - запросите разъяснение у целевого ведомства. 

Основания для подачи жалобы на нарушителя

В ситуациях, в которых компания сталкивается с недобросовестностью организатора закупок, контрагента или иного участника рынка, целесообразно воспользоваться правом подачи в ФАС жалобы. 

Это возможно в случае:

• выявления недобросовестной конкуренция при заключении контрактов на совершение государственных закупок;
• обнаружения намеренного монопольного завышения или заниженные цены на товары и услуги;
• распространения ложных данных об организации ее конкурентами для дискредитации среди клиентов и партнеров;
• выявления раскрытия чужой коммерческой тайны и т. п.

Составьте жалобу в письменном виде. Укажите в тексте действия, подлежащие оспариванию, а также правовые и фактические доводы для этого. Подкрепите документ письменными доказательствами (например, скрин-копиями сайта, содержащего ложную информацию о компании).

Федеральная антимонопольная служба оценит доводы заявления с помощью проведения проверки, а позже сообщит о ее результатах.

Помощь от ДП Консалт

Если компания или предприниматель неожиданно привлекли внимание ФАС или стали объектом проверки планово — важно получить надежную правовую поддержку опытных юристов. Специалисты помогут защитить права при проведении проверки антимонопольной службой в Москве и Московской области, избежать нежелательных штрафов или сократить их размер. Предотвратят включение в РНП при исполнении госконтрактов или обжалуют внесение данных в реестр. 

Узнать подробнее об услуге сопровождения выигранного тендера

Кроме того, наши юристы по антимонопольным спорам знают, как защитить бизнес от финансовых и репутационных потерь, вызванных действиями недобросовестных конкурентов. 

Что мы сделаем:

• подготовим документы и представим ваши интересы;
• проконтролируем соблюдение прав компании или ИП во время проведения процедуры;
• составим и подадим жалобу на нарушителя или запросим разъяснения ФАС по важному вопросу;
• поможем выстроить линию поведения и защиты при обжаловании предписаний, штрафов ФАС, решения по внесению в РНП. 

Освобождаем время для мыслей о бизнесе, а не о проверках